股权代持：隐名股东的保命三招

股权代持：隐名股东的保命三招

作者：北京京平律师事务所王立江律师

开头

有老板问我：我把钱转给朋友，让他代我持有公司股权。公司做大了，朋友翻脸不认账，说“这股权是我的”。我能要回来吗？

我说：能，但有严格条件。今天我把股权代持的风险和保命措施一次性讲清楚。

一、什么是股权代持？

股权代持，就是实际出资人（隐名股东）委托他人（名义股东）代为持有公司股权。隐名股东出钱，但工商登记上写的是名义股东的名字。双方通过代持股协议约定权利义务。

股权代持在创业初期很常见，比如规避股东人数限制、保护隐私、规避关联关系等。但代持的风险也很大。

二、股权代持有哪些风险？

风险一：名义股东擅自处分股权。

工商登记上，名义股东是公司股东。他如果背着你把股权卖给别人，买受人如果不知道代持的事、支付了合理的价格、并且办了工商变更登记，法律上叫“善意取得”。一旦善意取得成立，你的股权就要不回来了！你只能事后向名义股东索赔，而那个钱可能早就被他挥霍了。

风险二：名义股东的债权人强制执行股权。

名义股东在外面欠了债，法院会查封他名下的所有财产，包括代持的股权。你作为隐名股东，可以向法院提出执行异议，但成功率非常低，因为工商登记上股权就是名义股东的名字。

风险三：想“显名化”过不了其他股东这一关。

根据《公司法司法解释三》第24条，隐名股东想变成工商登记的正式股东，必须经过公司其他股东半数以上同意。如果其他股东不认你，你就只能一直隐着，永远见不得光。

风险四：代持协议本身无效。

如果代持的目的是为了规避法律监管，或者恶意逃避债务，协议会被认定无效。协议无效，你就什么都没有了，连找名义股东追偿的法律依据都没有。

三、代持协议有效吗？

对于普通有限责任公司，代持协议原则上有效。但必须满足三个条件：

- 代持目的是合法的（不是规避法律监管）

- 有书面代持协议

- 不违反法律强制性规定

对于上市公司，新《公司法》明确禁止代持股票，司法实践中通常认定无效。所以代持上市公司股权，风险极大。

四、隐名股东怎么保护自己？

我给你三道防火墙：

第一道：书面协议要签全。

协议里必须写清楚：代持的股权数量是多少、出资款是谁出的、分红权归谁、表决权归谁、处置权归谁。还要写明代持人不得擅自转让、质押，如果违约，要承担什么责任，赔偿多少钱。协议最好经过律师审核，不要从网上下载模板随便改。

第二道：出资凭证要留好。

你转账给出资款的时候，一定要备注“XX公司股权出资款，代持人XXX代持”。保留好银行流水、转账截图、微信聊天记录。这些都是证明你是实际出资人的铁证。千万不要用现金交付出资款，否则将来根本无法证明你出过钱。

第三道：提前争取其他股东同意。

拿到其他股东过半数同意的书面文件，或者至少在股东会纪要里体现。这是你将来显名化的通行证。如果其他股东不同意，你可以在代持协议里约定：如果显名被拒，代持人必须按公司公允价值回购股权，回购价格不低于评估值的120%。

五、名义股东有什么风险？

很多人碍于情面帮朋友代持，觉得“只是挂个名”。风险远比你想象的大：

第一，出资责任逃不掉。根据司法解释，名义股东不能以“我不是实际出资人”为由，拒绝承担出资责任。如果公司还不起债，债权人可以要求作为登记股东的你，在未出资范围内承担补充赔偿责任。

第二，公司债务牵连个人。公司对外负债无法偿还，作为工商登记的股东，你很可能被列为共同被告，面临财产被查封、冻结的风险。

第三，税费风险。代持解除、股权还原时，通常被视同股权转让，可能产生个人所得税等额外负担。这笔钱有时需要名义股东来出。

六、实操建议

第一，如果必须代持，建议选择自己信任的亲友作为代持人，并签订书面代持协议。

第二，保留完整的出资凭证，转账时备注清晰。

第三，争取其他股东知情并书面同意。

第四，定期检查名义股东的信用状况，防止其负债导致代持股权被查封。

第五，尽早计划显名化。代持只是过渡方案，不是长久之计。